貪污治罪條例～『「職務上之行為」的解釋』 @ 李志正律師-法律の専門家

按貪污治罪條例第五條第一項第三款所稱「職務上之行為」，係指公務員在其職務權責範圍內所應為或得為之行為而言。亦即指其權限範圍內之事項，而不違背其義務責任者是也。反之，若在其職權範圍內，不應為而為之，或應為而不為，或不正當為之，而與其職務上之義務責任有所違背者，則應屬同條例第四條第一項第五款所謂之「違背職務之行為」。因此，若公務員受賄之原因，係為其職務上應為或得為之行為者，則受賄人應成立同條例第五條第一項第三款之「對於職務上之行為收受賄賂或其他不正利益罪」。反之，若受賄之原因，係為其職務上所不應為，或應為而不為，或以不正當方式為之，而違背其職責者，則應成立同條例第四條第一項第五款之「對於違背職務之行為收受賄賂或其他不正利益罪」，兩者之要件迥不相同，不可不辨（94,台上,2444）。

裁判字號：77 年台上字第 5323 號

裁判要旨：所謂公務員職務上之行為，指在其權限範圍內之事項，本其所應為而不違背其義務者而言，如公務員就其職務上應為之事項故意消極的不為之或積極的以不正當方法為之，以及職務上不應為之事項故意積極為之，則屬違背職務之行為。